0371-63215179
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問：某工程合同約定固定總價合同(投標優(yōu)惠率28%)，招標文件約定材料價格投標優(yōu)惠不超過10%(根據(jù)復(fù)核測算，實際也不超過10%)，合同專用條款約定市場波動不調(diào)整，合同工期6個月，實際工期40個月(由于拆遷導(dǎo)致，業(yè)主證明非施工方原因)，施工方要求調(diào)整材料價差，業(yè)主單位召開專家意見會同意調(diào)整價差，也上報上級部門區(qū)政府原則同意調(diào)整，調(diào)整意見為按施工期間平均信息價和投標當(dāng)月基價的差距計算，并考慮投標優(yōu)惠率。請問：1、材料價格調(diào)整其工程量是按清單工程量、定額消耗量還是投標消耗量計算。2、價差優(yōu)惠率是按項目投標優(yōu)惠率28%、實際每項材料的優(yōu)惠率、還是整個項目材差優(yōu)惠率計算？
答：第一個問題關(guān)于調(diào)整材料價格的工程量應(yīng)當(dāng)以什么作為調(diào)整依據(jù)，首先，清單消耗量指的是招標時甲方提供的用來競爭報價的消耗量，清單消耗量不能作為結(jié)算時的消耗量。而投標人投標的消耗量，在之前的案例中也分析過，綜合分析表主要看的是綜合單價，其中的投標消耗量并不是要約，因而也不能作為這里的調(diào)整依據(jù)。如果按照定額，由于施工單位現(xiàn)場用的實際消耗量會比定額多或者少很多，難以反映實際水平，所以直接適用定額也不合適。這里最好的方法應(yīng)該是按照簽證，根據(jù)實際的消耗量來確定調(diào)整的基礎(chǔ)，如果無法確定實際消耗量，走定額消耗量也是一種補充方法。根據(jù)《施工合同司法解釋一》第16條的規(guī)定，因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。所以在合同沒有約定，又無法還原真實材料數(shù)量的情況下，走定額消耗量是一種比較合適的合同漏洞的填補規(guī)則?？偨Y(jié)來說，工程量首先應(yīng)該據(jù)實反映，但如果據(jù)實反映確有困難，走定額更為合適。
關(guān)于第二個問題，《2013工程量清單計價規(guī)范》9.8.3規(guī)定，發(fā)生合同工程工期延誤的，應(yīng)按照下列規(guī)定確定合同履行期的價格調(diào)整：1、因非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應(yīng)采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者。2、因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應(yīng)采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者。這個規(guī)定的理念更多的是違約者不受益的原則，本題中非因承包人原因?qū)е碌墓て谘诱`，直接適用較高的價格即可，根本無需考慮投標優(yōu)惠率。《民法典》第804條規(guī)定，因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。所以在發(fā)包人原因造成價格調(diào)整時，承包人可以按照實際的損失來主張賠償，這也符合《民法典》第513條確定的違約者不受益的原則。雖然這個條文規(guī)定的是政府指導(dǎo)價或政府定價下的情形，但該條文體現(xiàn)的原則可以類推適用。所以第二個問題的答案其實無需考慮優(yōu)惠率，只需要減去投標的材料價格和基準價之間的價差即可。
總體來說，雙方可以針對以上問題先進行協(xié)商，若協(xié)商不成施工單位可以選擇直接起訴。
